第三节 法的效力

【解析】

法的效力:国家会制定很多规范性法文件,由不同的国家机关制定出来,对很多事规定的不一样,就会产生冲突,要参考哪个文件。

一、法的效力的层次

法的效力的层次是指规范性法律文件之间的效力等级关系。我国法的效力的层次可以概括为:

(1)根本法优于普通法。

(2)上位法优于下位法。

(3)同一机关制定两法,特别法优于一般法。

(4)同一机关制定两法,新法优于旧法。

【解析】

法的效力的层次:

1.根本法优于普通法:我国的根本大法是宪法,除了根本大法,其他所有的法都是普通法。

2.上位法优于下位法:

(1)上级制定的法高于下级制定的法,比如国务院制定行政法规 A,省政府制定地方政府规章 B,上级高于下级,先听国务院。

(2)同级的权力机关与同级的政府机关相比,权力机关>政府,比如省级人大、人常制定地方性法规 C,省政府制定地方政府规章 B,若发生冲突,C>B。

3.同一机关制定两法,特别法优于一般法:特别法针对特别领域,一般法针对一般领域,比如有《公务员法》,所有公务员都要依据此法进行管理,公务员中还有法官,《法官法》是专门针对法官量身制定,是特别法,法官审理案件事实,要根据法官量身制定的《法官法》,特别法优于一般法;所有机关都可以依据行政处罚法,但是公安机关管理治安可以依据《治安管理处罚法》,若公安机关发现有人打架斗殴、卖淫嫖娼,可以按照《治安管理处罚法》进行处罚。

4.同一机关制定两法,新法优于旧法:《民法典》生效后是新法,民法通则、婚姻法是旧法,现在看《民法典》。

二、法的效力范围

法的效力范围是指法对什么对象、在什么时间、什么空间有效。明确法的效力范围,是法的遵守和适用的一个前提。

【解析】

法的效力范围:法对什么对象、在什么时间、什么空间有效,即人时空。

1.对人的效力

法对人的效力,是指法律对谁有效力,适用于哪些人。包括:

(1)属人主义;

(2)属地主义;

(3)保护主义;

(4)以属地主义为主,与属人主义、保护主义相结合。

【解析】

对人的效力:法对人的效力,是指法律对谁有效力,适用于哪些人。

包括:

1.属人主义;看国籍,我的人要听我的话,中国公民违法犯罪,比如中国人在美国发起枪击案,中国人违法犯罪,中国可以管此人。

2.属地主义:在中国犯罪,看的是地盘,只要是在中国,违反中国法律都可以管,比如宁波一个外教将中国学生性侵并且杀死,对其进行判刑,即使是外国人也可以管。

3.保护主义;看利益,对中国、中国人违法犯罪,比如甲在美国旅游,被泰国人杀死,若基于属人主义,泰国人杀的,中国人不能管;基于属地主义,在美国杀的,中国也不能管,基于保护主义,保护我国的利益,比如在《战狼》、《万里归途》中,中国人在国外遇到危险,要拿起国旗、护照,告诉别人自己是中国人,若伤害自己,中国会追究其责任。

4.我国以属地主义为主(在中国发生的事,审判比较方便),与属人主义、保护主义相结合。

2.法的空间效力(知道特殊空间)

法的空间效力,是指法在哪些地域有效力,适用于哪些地区。

一般来说,一国法律适用于该国主权范围所及的全部领域,包括领土、领水及其底土和领空。根据有关国际条约的规定,一国的法律也可以适用于本国驻外使领馆、在外船舶及飞行器。

【解析】

法的空间效力:管的是哪些地方的事情,在哪些地盘有效。

1.全部领域,如山东、吉林、黑龙江、河南、四川、湖北,只要在中国地盘上都是领土,都可以管。领水及其底土:水面、水底都可以管,外国的船舶、核潜艇未经许可不得驶入我国海域。领空即我国上空,外国的飞机没有经过许可不能随意飞到我国上空。总结:水陆空是全部领域,我们主权范围内的法普遍有效。

2.国际规定:

(1)本国驻外使馆:领土延伸。

    ①如中国驻美国大使馆,虽然在美国的地盘上,但该使馆是中国领土的延伸,在使馆内发生事情,美国人不能随意进入,一般通过外交途径解决;同样,美国驻中国大使馆,虽然在中国,但认为是美国在中国领土的延伸,其中发生事情,中国也不能管,要通过外交途径解决。

    ②因此当年北约轰炸我国驻南斯拉夫大使馆时我国发表了严正声明,虽然轰炸的是南斯拉夫的土地(现塞尔维亚),但认为是对中国领土的挑衅。

(2)旗国主义:在外船舶和飞机,在中国登记注册就能悬挂中国国旗。只要悬挂中国国旗,不管飞在哪里、谁杀死谁都可以适用中国的法。如东方航空的航班悬挂中国国旗从上海飞往意大利,途中一个泰国人将一个韩国人杀死了,此时中国法可以管。

(3)注意:国际列车适用国际之间的条约,如中国开往俄罗斯的 K3 就不适用旗国主义。

3.法的时间效力

法的时间效力,是指法何时生效、何时终止效力以及法对其生效以前的事件和行为有无溯及力。

法的时间效力包括:

(1)法的生效时间;

(2)法终止效力的时间;

(3)法的溯及力。

【解析】

法的时间效力:包括法的生效时间、法终止效力的时间(失效时间)、法的溯及力。

(1)法的生效时间;

    ①一般情况下,自公布之日起生效;

    ②公布后由该法具体规定生效时间;

(2)法终止效力的时间;明示废止+默示废止

【解析】

1.法的生效时间:国家不可能制定了一部法,没有公布就进行管理,因此法一定得公布才有可能生效。

(1)一般情况:当天公布当天生效,如《反外国制裁法》6 月 10 日公布,6 月 10 日生效。

(2)一个新法公布后,人们要先进行学习,在未来的某天才生效:如 2020年 5 月 28 日开人大会议通过了《民法典》,在 2021 年 1 月 1 日生效;2021 年 6月 10 日全人常开会通过了《黑土地保护法》,给两个月时间用来学习,到 8 月才生效。

(3)有的当天公布当天生效,有的公布之后过段时间才生效。

2.法的失效时间,

(1)明示废止:明确告知一个生效后,另一个法就失效了。如《民法典》最后一条是:本法自 2021 年 1 月 1 日起施行,《中华人民共和国婚姻法》、《中华人民共和国继承法》、《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国收养法》、《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国民法总则》同时废止。

(2)默示废止:默认新法生效后,没说旧法,旧法就自动失效。如 2021年生效的《民事诉讼法》,新的生效了,旧的就失效了。

(3)法的溯及力

    含义:法律对其生效前的行为是否适用:如果适用,则具有溯及力;如果不适用,则不具有溯及力。我国法律原则上不溯及既往,除法律另有规定外。

【解析】

法的溯及力:

1.含义:新公布的法能不能管之前做的事(还没有审理),即新法能否管旧事。法律对其生效前的行为是否适用,即法生效后以前的事能不能管,若能管则具有溯及力,若不能管则不具有溯及力,我国原则上新法不能管旧事。

2.比如 2023 年 2 月 5 日元宵灯会时三位男士穿女装出门,这是合法的,之后所有的男士都穿女装导致交通混乱、街上男女不分,于是国家规定 2024 年 1月 1 日开始男穿女装要罚款 100 元,这个新的规定生效后,不能管之前男穿女装的人,即新法不能管以前的事,一般我国法原则上不溯及既往,不能拿本朝的剑斩前朝的官。

【注意】

法的效力:

1.法的效力层次:上位法优于下位法、特别法优于一般法、新法优于旧法,根本法优于普通法。

2.法的效力范围:管什么人、什么时间以及什么空间发生的事。

(1)对人的效力:属人主义(本国公民,中国人违法犯罪)、属地主义(本国领域,在中国违法犯罪)、保护主义(对中国人伤害利益)。假如中国人小明去美国被外国人杀死了,此时是伤害了中国人,对中国人违法犯罪,侵害了本国利益,适用保护主义;小明去国外杀人了适用属人主义(法理学、刑法部分都会考查,注意区分)。

(2)法的空间效力:重点记忆驻外使馆(领土延伸)、在外船舶及飞机(旗国主义)。

(3)法的时间效力:

    ①法的生效时间:

        a.法不公布,则不生效。

        b.法一公布就立马生效(错误),原因:可能在未来某天生效。

    ②法的失效时间:明示废止(明确告诉旧法失效了)+默示废止(新法生效就默认旧法失效)。

    ③溯及力:原则上没有溯及力。“我国新法绝对没有溯及力”表述错误。