第七节 量刑
一、累犯
累犯，是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯一定之罪的罪犯。
对累犯应当从重处罚。累犯包括一般累犯和特殊累犯。
【解析】
1.
量刑：“量”指裁量，即裁量的情节，如法官在判案时可能拿到司法文书和卷宗，这个人在犯罪过程中可能存在其他的情节，根据相应的情节重一点或者宽大处理。
2.
累犯：累教不改，至少犯了 2 次罪，要给累犯的量刑重一点，累犯指在刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯一定之罪的罪犯。前面的罪已经完事，赦免在我国指特赦，如
2019 年我国全人常决定特赦一些人，国家主席颁布特赦令。累犯包括两类，一般累犯和特殊累犯。
（一）一般累犯（2 个故意+2 个有期↑+五年之内）
一般累犯，是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在
5 年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。
1. 前后两罪都是故意犯罪。
2. 前后两罪都应当是有期徒刑以上刑罚的犯罪。
3. 后罪在前罪的刑罚执行完毕或赦免以后 5 年之内。
4. 不满 18 周岁的人犯罪的，不成立累犯。
【解析】
一般累犯：2 个故意+2 个有期↑+5 年之内（记忆），一个人的行为同时满足上述条件，则构成一般累犯。
1.2 个故意：前后两罪都是故意犯罪，不能是过失性犯罪。
2.2 个有期徒刑以上：前后两罪都应当是判处有期徒刑以上刑罚的犯罪。如判处有期徒刑、无期徒刑、死刑（死缓）。
3.5 年之内：后罪在前罪的刑罚执行完毕或赦免以后 5 年之内。如张三前罪
因为盗窃被判处
10 年有期徒刑，在出狱后的第 4 年，因为抢劫被判处 5 年有期徒刑，前罪盗窃、后罪抢劫都属于故意犯罪，前后两罪都是有期徒刑以上刑罚，间隔 4
年在 5 年之内，三个条件同时满足，成立一般累犯。若张三因盗窃罪（前罪）被判处管制/拘役，此时不能成立一般累犯，一个条件不满足也不能成立，必须三个条件同时满足才能成立一般累犯。
4.年龄要求：不满 18
周岁的人犯罪的，不成立累犯。
（1）
前后两个罪都在 18 周岁之前所犯，此时不成立累犯。
（2）
若前罪在 18 周岁之前所犯，后罪在 18
周岁之后所犯，此时不成立累犯。
（3）
前后两罪必须都满 18 周岁。
（4）
不成立累犯：既不成立一般累犯，也不成立特殊累犯。
（二）特殊累犯（前罪三种罪之一+后罪三种罪之一）
特殊累犯，是指因犯危害国家安全罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免后，在任何时候再犯上述任一类罪的情形。
（三）对累犯的处罚 对累犯应当从重处罚。
对累犯不适用缓刑，不得假释。（可以减刑）
【解析】
1.
特殊累犯：
（1）
特殊在只有一个条件，即前罪是三种罪（危害国家安全罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪，简称“国恐黑”）之一+后罪是三种罪（国恐黑）
之一，不用考虑被判处什么刑罚以及间隔多少年。如张三因为危害国家安全被判处拘役，出狱后第
10 年，又因为恐怖活动犯罪被判处管制，前后两罪均属于“国恐黑”之一，此时成立特殊累犯。
（2）
如张三因间谍罪（前罪，危害国家安全）被判处有期徒刑，出狱后的第 6 年因为抢劫罪被判处无期徒刑，此时不能成立特殊累犯，虽然前罪满足，但后罪抢劫罪不满足，也不能成立一般累犯，虽然前罪后罪都是故意，也都是有期徒刑以上刑罚，但中间间隔
6 年（不是 5 年之内），因此不满足一般累犯的条件。
2.
对累犯的处罚：
（1）
对累犯应当从重处罚：累教不改。
（2）
对累犯不得缓刑、不得假释，可以减刑（记忆十二字）。
3.考查方式：
（1）
给定案例，判断是否属于累犯，利用一般累犯的三个条件以及特殊累犯的一个条件判断。
（2）
直接考查十二字，累犯不得缓刑、不得假释，可以减刑。
二、自首与立功
（一）自首
自首，是指犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为，或者被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。
对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
【解析】自首：宽大处理。
1.
一般自首：犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为，如甲实施盗窃之后主动到公安机关（自动归案）如实供述自己盗窃的行为，如何偷东西、如何销赃，即一般自首。自动投案的认定：看这个人主观上是怎么想的，只要主观上不反对、不反抗（记忆），就属于自动投案。
（1）
如甲没有时间投案，于是写了一封信/打电话/发邮件投案，不反对、不反抗，此时属于自动投案；甲不想去投案，但被亲朋好友规劝最终投案，仍然不反对、不反抗，此时属于自动投案；甲在投案的路上被警察抓住，此时属于自动投案，不反对、不反抗。
（2）
如甲不想去投案，被父母劝说之后仍然不想去，最终被捆绑去投案，说明这个人主观上反抗、反对，此时不属于自动投案。
2.
特别/特殊自首：被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。如甲盗窃被抓，警察问甲“是否偷东西”，甲回答“我不仅偷东西，还杀人了”，告诉公安机关如何杀人、藏匿尸体、销毁工具，甲因为盗窃被抓，如实供述司法机关还没有掌握本人的杀人行为，即特别自首。
3.
坦白：犯事之后被抓归案，如实供述自己被指控的罪行。如甲盗窃被抓，如实供述警察指控自己盗窃的行为，即坦白。
4.
记忆：通过公式记忆。
（1）
犯 A 罪+自动投案+供述 A 罪：一般自首，如甲盗窃主动归案，如实供述本人盗窃行为。
（2）
犯 A 罪+被抓归案+供述司法机关还未掌握本人的 B 罪：特别自首，如甲盗窃被抓归案，如实供述司法机关还未掌握本人的杀人行为。
（3）
犯 A 罪+被抓归案+供述 A 罪：坦白，如甲盗窃被抓，如实供述本人被指控的盗窃行为。
5.
对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。“可以”指有选择，可以这样做，也可以不这样做。
6.
对于坦白的犯罪分子，可以从轻处罚，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚，但坦白不能免除处罚。
（二）立功
立功，是指犯罪分子揭发他人的犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等的行为。
对于有立功表现的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
【解析】自首、坦白一般是讲自己的事，立功是讲别人的事。
1.
立功，是指犯罪分子揭发他人的犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等的行为。如甲因为偷东西被抓，警察问甲“是否偷东西”，甲回答“偷了”，并且揭发张三杀人（时间、怎么杀的、尸体、凶器藏匿在哪里），警方根据甲提供的线索成功侦破张三杀人一案，此时甲构成立功。
2.
对于有立功表现的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
三、缓刑（有条件的不执行原判刑罚）
（一）对象
被判处拘役、3 年以下有期徒刑的犯罪人。
（二）条件
1. 犯罪情节较轻。
2. 确有悔改表现。
3. 无再犯可能性。
4. 宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
【解析】
1.
缓刑：有条件的不执行原判刑罚。如《底线》中一个农民工的父亲得重病，没有钱治病，父亲特别痛苦，父亲求孩子给自己喂药，孩子不忍心，但没有其他办法于是喂药，喂药后死亡，即安乐死的行为，我国不承认安乐死，定故意杀人罪。法官定故意杀人罪，判
3 年有期徒刑，缓期 4 年执行，不用蹲监狱，先回家待 4 年，若表现好，原判刑罚 3 年不用执行。
2.
死缓与缓刑无关，缓刑回家，死缓在监狱里待着。
3.
缓刑对象（考点）：被判处拘役、3 年以下有期徒刑的犯罪分子。3 年是重罪和轻罪的分水岭，管制本来就回家（不关押），因此对象中没有管制。
4.
缓刑条件（了解）：
（1）
犯罪情节较轻。
（2）
确有悔改表现。
（3）
无再犯可能性。
（4）
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
（三）缓刑适用的特殊规定
不满 18 周岁的人、怀孕的妇女和已满
75 周岁的人，符合条件，应当宣告缓刑。
对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑。
【解析】缓刑适用的特殊规定：当一个人同时满足对象条件、情节条件（犯罪情节较轻、确有悔改表现、无再犯可能性、没有重大不良影响），对其应当缓刑还是不得缓刑。
1.
不满 18 周岁的人、怀孕的妇女和已满 75 周岁的人，符合条件，应当宣告缓刑。
2.
对于累犯和犯罪集团的首要分子（黑帮中的老大），不适用缓刑。累犯不得缓刑、不得假释，可以减刑。
3.
命题：
（1）
法官在审理不满 18 周岁的人犯罪时，一律宣告缓刑（错误），原因：宣告缓刑有条件、前提，犯的罪比较轻、有悔改表现、没有重大不良影响，满足对象条件、情节条件才是应当缓刑。若不满
18 周岁的人犯了很重的罪则不缓刑。
（2）
法官在审理不满 18 周岁的人犯罪时，符合相应条件应当缓刑（正确），原因：符合对象条件、情节条件。
4.
一个人符合对象条件，也符合情节条件，已满 75 周岁，但是犯罪集团的首要分子，此时不得缓刑。
（四）被宣告缓刑的犯罪人，应当遵守下列规定
1. 遵守法律、行政法规，服从监督。
2. 按照考察机关的规定报告自己的活动情况。
3. 遵守考察机关关于会客的规定。
4. 离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
此外，被宣告缓刑的犯罪人，如果被判处附加刑的，附加刑仍须执行。这说明，缓刑的效力不及于附加刑。
【解析】
1.
被宣告缓刑的犯罪人，应当遵守下列规定（了解）：
（1）
遵守法律、行政法规，服从监督。
（2）
按照考察机关的规定报告自己的活动情况。
（3）
遵守考察机关关于会客的规定：不能乱会客。考察的机关一般是社区矫正机构，由司法局、司法所担任。
（4）
离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准：不能随意离开。
2.
缓刑的效力不及于附加刑（重点记忆）：如一个人被判处 3 年有期徒刑，
缓期 4 年执行，同时被判处罚金，罚金应该交，不能等到 4 年以后，缓刑的效力不及于附加刑，缓刑针对主刑而言。
（五）缓刑的结果
1. 在缓刑考验期内，如果遵守一定条件，原判刑罚就不再执行，并予以公开宣告。
2. 缓刑撤销：
（1） 缓刑考验期内犯新罪或者发现漏罪；
（2） 缓刑考验期内违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的。
【解析】缓刑的结果：假设一个人被判处
3 年有期徒刑，缓期 4 年执行，4年是考验期，在这 4 年内，表现不一样，结果不一样。如张三判 3 缓 4，若在这4 年内，表现特别好，遵守相关的规定，4 年时间一到，不用再蹲监狱，视为原判刑罚不再执行；若张三在这 4 年内，不遵守相关的规定（到处乱跑不报告），此时撤销缓刑，执行原判刑罚，即
3 年有期徒刑；若张三在这 4 年内又犯了新罪，或者发现之前漏的旧罪，此时撤销缓刑，新账旧账一起算，数罪并罚。
【注意】
1.
我国的一般累犯指 2 故意、2 有期徒刑以上、3 年之内（错误），原因：5年之内。
2.
特殊累犯前罪要求“国恐黑”之一，后罪任意罪名即可（错误），原因：后罪也要求“国恐黑”之一。
3.
对于累犯不得缓刑、不得假释，可以减刑（正确）。
4.
因为盗窃主动归案，如实供述本人盗窃行为，一般自首；因为盗窃被抓归案，如实供述司法机关还未掌握本人的杀人行为，特别/特殊自首；因为盗窃被抓归案，如实供述自己被指控的盗窃行为，坦白；因为盗窃被抓，供述张三杀人案件，警察因此侦破案件，立功。
5.
若被判处 3 年有期徒刑，符合条件，也有可能被判处缓刑（正确），原因：缓刑的对象是拘役、3 年以下有期徒刑（包括 3 年）。
6.
法官在审理不满 18 周岁的人犯罪，符合相应的条件，应当缓刑（正确）。
7.
一个人是累犯或者是犯罪集团的首要分子，没有任何可能性，不得缓刑（正确）。